關于百度餅干案終審判決的意見(交通大學文法系網絡法與知識產權研究中心)

1、 使用cookie軟件收集的用戶在線信息是否為個人信息

判決認為,互聯網服務提供商收集和推送信息的終端是瀏覽器,瀏覽器并不識別使用瀏覽器的互聯網用戶的身份。因此,cookie軟件收集和使用的信息具有匿名性,不符合個人信息可識別性的要求。這一認識違背了《全國人民代表大會常務委員會關于加強網絡信息保護的決定》、《消費者權益保護法》等法律關于個人信息保護的基本法律原則,不符合電信和互聯網用戶個人信息保護,信息安全技術公共和商業服務信息系統“南方”個人信息保護等相關規定。

個人信息保護的目的是實現公民對個人空間的自我控制,對個人生活和個人形象的自我決定,避免外界的干擾。因此,使其他人鎖定或更容易鎖定特定自然人的存在的所有信息都屬于個人信息。作為個人信息識別的核心要素,可識別性僅要求相關信息能夠單獨或與其他可獲得的信息結合,定位特定的自然人,不要求必須包含姓名、年齡、職業、單位、地址等全方位的***,特定人的出生等。

互聯網服務商使用cookie軟件收集的信息一般包括用戶的在線跟蹤信息和互聯網瀏覽器地址,方便服務商鎖定特定人群,實現對公民私生活的精確干擾,充分滿足可識別性要求,構成個人信息。不可否認,一些用戶的在線行為發生在公共場所的終端設備上,但更多的是發生在私人終端上?;ヂ摼W服務提供商使用Cookie軟件來收集用戶的在線習慣,從而達到定向推送商業促銷內容的目的,這是基于后者的事實的存在。拒絕cookie軟件收集的個人信息的所有屬性是錯誤的。

2、 網絡空間侵犯個人信息隱私是否***于信息披露

根據判決,本案中的互聯網服務提供商在其計算機系統中收集和使用用戶信息,不向第三方或公眾顯示cookie信息,不存在任何公共行為,而不具備***人民法院第十二條關于審理利用信息網絡侵犯個人權益民事糾紛適用法律若干問題的規定,因此,不構成隱私侵權。這一觀點將侵犯個人信息隱私限制為“公開”行為,不僅違反了《全國人民代表大會常務委員會關于加強網絡信息保護的決定》***條、第二條的規定,而且違反了《中華人民共和國網絡信息保護法》第二十九條的規定消費者權益,規定“任何組織或者個人不得竊取或者以其他方式非法獲取公民個人電子信息”,“收集”公民個人電子信息應當經收集人同意的規定,即使違反常識,由此得出以下令人震驚的結論:無論互聯網服務提供商如何窺探、收集和秘密使用公民個人信息,都不構成對公民的侵權。

對個人隱私的保護,從私生活沒有被探索和記錄的事實出發。個人信息、個人空間和個人活動不被秘密侵入和記錄,對公民人格發展具有獨立和不可替代的價值。保護公民的個人利益不被監控和記錄往往為時已晚,這意味著讓公民接觸到強大的監控技術和商業企圖,并在信息披露階段加以糾正。在我國刑法第四章“侵犯公民人身權利和民主權利罪”中,第253-1條是非法獲取公民個人信息罪的一種特殊犯罪,其中規定,盜竊、非法獲取情節嚴重公民個人信息的行為,以犯罪論處。秘密收集個人信息的行為可以構成刑事犯罪,但根據本文引用的判決邏輯,不可能成立民事侵權行為,這是不可想象的。

需要指出的是,***人民法院的規定只是規定在互聯網上披露個人信息可以構成侵權,并沒有將侵權類型限定為“公開”。下級法院不必拘束自己。收集和利用公民個人信息需要事先征得其同意,這不僅是我國學術界幾乎一致的看法,而且已經成為社會共識。雖然最終的判決對互聯網服務提供商有利,但被看好的人可能并不放心。

3、 使用cookie軟件收集個人用戶信息,檢查是否有某種通知

根據判斷,使用cookie技術提供個性化推薦服務時,網絡服務提供商只需做出明確的通知。其含義似乎是,信息的重要性、可理解性和完整性是第二位的。當Cookie函數包含在“必須閱讀使用網站”中時,用戶必須單擊鏈接才能了解cookie的存在。即使鏈接不易被用戶發現,也符合通知條件,因為“網民還應努力掌握互聯網知識和使用技能,提高自身的適應能力”。這種觀點也缺乏最沒有說服力的力量。

如前所述,cookie收集的信息屬于個人信息,應事先征得用戶同意。另外,由于cookie軟件一般不區分用戶的生理狀態、健康狀況、性生活和家庭生活等個人敏感信息,不可避免地會被包含在口袋里,因此服務商不僅要明確cookie的功能,還要明確它在網站的顯著位置,以確保用戶不需要花更多的精力去發現和確保用戶能夠自主選擇或取消服務。只有這樣才能符合《中華人民共和國消費者權益保護法》第二十九條的要求,才能有效地保護消費者的知情權和選擇權。

總之,作為完全否定互聯網服務提供商使用cookie軟件義務的司法文書,判決可能會超出一些服務提供商的***期望。判決書中所反映的對個人信息乃至公民人格的低級保護,與時代的合理要求嚴重不符,令人失望。這樣做無助于互聯網產業的健康發展,反而會加劇網民對互聯網服務商的不信任,導致市場的無序。